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            设立PPP项目公司?这三点必须注意

            来源于:中国投资咨询 吴赟 日期:2017-01-16

            随着PPP模式逐步走向深水区,PPP项目的具体形式丰富多样起来,但无论何种形式的PPP项目,都鼓励通过成立项目公司的形式来实施PPP项目,以实现PPP项目的独立运作和必要风险隔离。可见在PPP项目中项目公司的设立是必不可少的环节。

            但真正落实到项目公司设立时仍有很多实际问题有待解决,本文就简述有关PPP项目SPV公司设立前的一些注意事项和成立项目公司时的流程该如何操作

             

            组建项目公司的前期必备条件

            1、《公司法》对公司设立的规定

            PPP项目公司的组建依然受《公司法》的约束。依据《中华人民共和国公司法》的第二十三条的规定,设立有限责任公司的必备条件需满足以下几条:(1)股东符合法定人数;(2)股东出资达到法定资本最低限额;(3)股东共同制定公司章程;(4)有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;(5)有公司住所。

            依据《中华人民共和国公司法》的第七十七条的规定,设立股份有限公司,应当具备下列条件:(1)发起人符合法定人数;(2)发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额;(3)股份发行、筹办事项符合法律规定;(4)发起人制订公司章程,采用募集方式设立的经创立大会通过;(5)有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构;(6)有公司住所。

            PPP项目公司无论采用何种模式均应首先满足《公司法》的相关规定方可设立。

            2、在PPP实施方案中明确的相关必要内容

            由于在实施PPP项目时,各项目的实际情况各不相同。因此在对PPP项目公司设立前,许多项目公司组建的基本要求应在PPP项目的实施方案中予以体现。其中有一些核心内容有:

            (1)明确公司性质

            现行PPP项目较常见的采用“有限责任公司”和“股份有限公司”两种形式。因为相较于“合伙制”等其他形式,这两种形式组建公司在理清政府新增债务,隔离风险等方面具有较好的效果。一般新建项目适用“有限责任”形式较多,设立手续较为简便。但若涉及“股权转让”或“增资扩股”等事宜,则一般采用“股份有限”的形式较为适宜,有时仍会涉及存量公司“股改”等敏感问题。

            (2)明确股东数量及出资责任

            依据项目实施方案及采购结果明确项目公司股东、股东数量及各自出资责任(金额、形式和到位进度)。这些敏感内容都将成为后期《公司章程》中的重要内容,在工商登记前予以确认。

            (3)明确项目公司设立目的及经营范围

            项目公司设立的经营范围及主要责任是项目公司设立及存续的根本。通常依据PPP实施方案予以明确,常见的责任包含但不限于以下类型:项目融资 、投资、建设、运营、维护、管理、拥有、处置等。

            (4)涉及项目公司存量人员问题及高管任免

            项目公司高管人员的构成一直是PPP项目合作双方关注的重点内容,通常需在实施方案中明确项目公司的人事任免权、事项决策权等内容。在一些特定项目里,若涉及存量部分改建、扩建、续期等问题时,还会涉及原有项目高管去留的问题,甚至具体的员工安置细节,如员工身份认定、劳动关系确认、经济补偿方案等等。

            注册成立项目公司的流程

            1、预审核项目公司名称

            这一阶段需在当地工商局领取《企业(字号)名称预先核准申请表》,由工商局内部网查询名称是否有重名,若无重名工商局会发放一张《企业{字号}名称预先核准通知书》(以下简称“通知书”),有效期为6个月。如遇特殊情况在,可在《通知书》到期前1月内申请延期,延期6个月有效。一般而言,公司名称由四部分组成,即行政区划、字号、行业特点结合组织的形式,例如:北京天地汽车销售有限公司。

            2、确定公司办公地址

            PPP项目公司办公地址可能涉及两个类型,自建房或租用房。对于自建房尚未获得《房屋所有权证》的,可提交建设单位出具的施工许可证、建设许可证复印件作为住所使用证明。对于以租用房地址为办公地址的,需提供房屋租赁合同及房屋产权证明复印件,如酒店还需提供营业执照复印件、学校需提供教委出具同意经营的证明等。

            3、编写公司章程及必要文件

            《公司章程》(下简称“章程”)主要包含公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项,是规定公司组织及活动基本规则的书面文件。除《公司章程》外,全体股东还可能签订《公司设立协议》(下简称“协议”)。

            “协议”与“章程”具有一致性,但也有不同:章程是设立公司的必备法律文件,而协议不是。章程调整的是所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间等的法律关系,其中股东都受章程的约束;协议约定的是发起人之间的权利义务关系,因而只在发起人之间具有法律约束力。章程效力期自公司设立开始到公司成立后的整个存续过程,直至公司解散并清算终止。协议是在公司设立期间发生法律效力,一般认为其效力期间从公司设立行为开始到公司成立为止。

            4、办理营业执照(三证合一)

            根据“工商企注字〔2015〕121号”文件要求,营业执照、组织机构代码证和税务登记证实行“三证合一”登记制度,即一次申请、合并核发一个营业执照的登记制度,存续公司如无特殊情况需在2016年12月31日前更换完成。现相关流程和手续都可在是各市公共服务中心(或称“民生服务中”、“阳光中心”等)开设的各委办局服务窗口,一并申请办理。

            5、申请开立银行账户

            依照《公司法》规定,公司的注册资本必须经法定的验资机构出具验资证明,验资机构出具的验资证明是表明公司注册资本数额的合法证明。注册资本实缴登记制度转变为认缴登记制度后部分地区取消了验资制度,但仍有27种行业(主要是金融行业相关)必须验资。

            项目公司在办理工商注册审批前需到当地工商部门认可的银行机构办理临时验资户口开户,转入/存入资金后提交询查函,银行出具证明材料交给具备验资资质的会计事务所,由会计事务所出具验资报告后,到工商局登记备案,验资审核后可将临时户转为基本户。

            6、刻章印鉴申请

            完成工商注册审批后,项目公司需到公安局指定刻章点申请刻章,公司印章主要包括公章、财务专用章、合同专用章这三个,需根据相关规定到工商、公安、开户银行备案或预留印鉴。公司也可以根据需要刻制税务章、报关章、内部使用的部门章等。《国务院关于国家行政机关和企业事业单位社会团体印章管理的规定》企业事业单位、社会团体的印章,直径不得大于4、5厘米,中央刊五角星,五角星外刊单位名称,自左而右环行。

            问题总结及梳理

            整个设立流程的周期及涉及的政府行政部门。

            注册公司必须按照公司注册登记法律规定的流程,逐次向行政部门申请注册登记。不同类型的公司注册所需时间是不一样的,各个地方注册公司需要的时间也不尽相同。

            以上海为例,注册一个普通的有限公司所需时间为22工作日左右,其中到工商局预核名称需要5个工作日,到银行开设临时户、并到会计事务所办理验资需要3-5个工作日,到工商局办理营业执照需要5个工作日,到公安机局指定刻章点刻章需要1个工作日,到质量技术监督局办理组织机构代码需要1-3个工作日,到税务局办理税务登记证需要6-10个工作日,“三证合一”后营业执照、组织机构代码及税务登记证办理时间可能相应缩短,但根据具体情况有所变化。

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